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“试离婚”的必要性及法律可行性研究

文章来源:杨欣律师;时间:2018-10-16 16:43

        试离婚,就是夫妻双方在正式离婚之前,通过协议约定的形式,提前尝试离婚之后的生活,以此检验双方是否适合离婚。

        从技术上讲,试离婚应当包含以下内容:

        1、夫妻双方正式分居,自食其力,互不打扰;

        2、有关子女抚养的约定。包括子女随谁共同生活、抚养费、探视权等;

        3、有关夫妻财产的约定,确定归属;

        4、明确的试离婚期限。约定期满后,如夫妻双方依然决定离婚,可立即前往办理离婚手续;如果确定继续维持婚姻,可结束分居状态,恢复正常夫妻生活。

        一、试离婚的必要性

        首先,试离婚的必要性在于“离婚应谨慎”,防止冲动离婚。试离婚可以成为夫妻解除婚姻关系的最后一道安全屏障。

        其次,试离婚可以使夫妻双方提前适应离婚后的生活,以免夫妻共同生活久了,互相依靠,离婚后突发不适应,出现生活困难。

        再次,试离婚可以为夫妻平稳度过“离婚冷静期”保驾护航。

        我国最新婚姻法修改(即民法分则草案)将设置“离婚冷静期”,作者担心这对许多将要离婚的夫妻而言,“离婚冷静期”会爆发两大风险:

        1、“离婚冷静期”不冷静

        夫妻离婚源自于双方感情破裂,夫妻冲突达到极致,矛盾无法调和,才会滋生离婚的想法,并定下离婚的决心。此时夫妻感情用事,头脑发热,不是法律说“你们应当冷静”就能冷静下来的。

        作者认为:新婚姻法设置“离婚冷静期”的前提是应当引进分居制度。“离婚冷静期”应当和夫妻分居同时进行。试想,如果夫妻不分居,同住屋檐下,矛盾依然在,可能看到对方就来气,如何冷静?而试离婚恰恰可以弥补“离婚冷静期”制度缺陷,通过协议约定分居的方式来度过“离婚冷静期”。

        2、对离婚协议反悔

        离婚协议,是夫妻双方在离婚时就解除双方婚姻关系、子女抚养、财产分割等问题,做出的书面约定。它是夫妻双方前往民政局办理协议离婚手续的必备法律文件。离婚协议的达成,一般都是夫妻双方经过长期反复磋商、施压、斗争的结果,是关于离婚一揽子事项达成的一个临时平衡。从作者长期的司法实践来看,当事人私下签署的离婚协议极易反悔、反复,不确定性很大,容易受到他人的干扰。

        根据我国现行法律规定,离婚协议并非签署时生效,而是完成登记离婚手续时生效。在离婚协议生效之前,夫妻任何一方可以随时反悔。民法分则草案设置的“离婚冷静期”又为双方的“反悔”创造了条件和可能。

        最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(三)第十四条规定:“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议,如果双方协议离婚未成,一方在离婚诉讼中反悔的,人民法院应当认定该财产分割协议没有生效,并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”

        实践中,对离婚协议的反悔可能是对离婚问题的反悔,或对小孩抚养问题的反悔,或对财产分割问题的反悔,抑或是其中的两项或三项皆反悔。试离婚所签署的“婚内财产协议”、“分居协议”完全可以为夫妻双方平稳度过“离婚冷静期”保驾护航。

        试离婚所签署的“婚内财产协议”无论双方最终是否实现离婚,均有法律效力。即便双方协议离婚不成,诉讼至法院,“婚内财产协议”的法律效力也会得到法院的认可。“分居协议”可以作为证据提供,对法院判决离婚及子女的抚养问题产生积极的证明效力。

        “试离婚”所签署的各项协议,可以使得夫妻在“离婚冷静期”对离婚协议的反悔,不能说变得毫无价值,至少可以说意义不大,从而丧失“反悔”的动力。

 

        二、试离婚的法律可行性分析

        试离婚的最终目标是实现分居,独立生活,互不打扰。试离婚可以实现夫妻财产分割具有法律效力,不能反悔;也可以为孩子的抚养提供稳定的成长空间。

        试离婚所要签署的法律文件,一般有两个:

        其一,是“分居协议”,处理双方的分居及子女抚养问题。

        其二,是“婚内财产协议”,处理双方的财产及债权债务问题。

        1、试离婚期间签署“分居协议”的法律效力

        “分居协议”,在我们目前法律体系下,不可诉。也就是说“分居协议”的签署,需要夫妻双方自愿履行。如果在履行过程中一方反悔,想要同居,那么当事人只能靠自力救济。无论是起诉到法院要求同居,还是起诉到法院要求继续履行分居协议,法院均不受理。

        作者认为,夫妻试离婚期间针对分居协议反悔的可能性很小,原因在于夫妻之间尝试试离婚,并约定一定的期限,期限届满后决定双方是否离婚。试离婚本身就是夫妻双方共同的意愿,共同商讨的解决夫妻矛盾的处理方案,对夫妻双方将来人生的发展意义重大。擅自撕毁试离婚分居协议,那就意味着不愿继续试离婚了,对方会立马诉讼离婚。所以说,这样做不符合一般常理。除非夫妻双方感情复苏,自愿同居。

        试离婚期间签署“分居协议”法律意义在于:

        其一、可以固定双方因感情不和分居的起始时间。我国《婚姻法》三十二条规定了6种夫妻“感情确已破裂”的标准,只要符合这6中情形之一的,经调解无效,法院就必须判决离婚,其中第四项就是夫妻“因感情不和分居满二年的”。然而,司法审判实践中,依据该项规定判决离婚存在“举证难”的问题。夫妻是否分居、分居的原因及分居时间的长短,纯属个人隐私,当事人通常难以举证。倘若夫妻双方在离婚诉讼之前签订了书面的分居协议,正好可以为分居的事实提供了证据上的支持。

        其二、“分居协议”中有关抚养权、抚养费、探望权的约定都可以为离婚诉讼法院的审判提供参考。而且,分居期间子女随某一方共同生活的事实,也是法院处理抚养权归属问题的重要考虑因素。

        2、试离婚期间签署“婚内财产协议”的法律效力

        夫妻决定试离婚时,可能只对分居达成了共识,此时可以签订“分居协议”;如果双方对财产分割也达成了一致意见,此时应签订“婚内财产协议”,而非“离婚协议”。原因在于离婚协议是在双方办理完协议离婚登记手续后才能生效的,此时即便签署也无效。关于这个问题,前文已有阐述。

        关于“婚内财产协议”的法律效力,我国《婚姻法》第19条已有规定:夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。这就是说法律允许夫妻双方在自愿、平等的前提下,对婚前、婚后的财产关系或某项财产收入做法定财产之外的约定,即将婚前或婚后全部或一部分财产或所得约定为某一方所有。

        “婚内财产协议”可以实现夫妻双方在未离婚的前提下进行财产分割。如果双方试离婚结束,决定要离婚,关于夫妻离婚财产分割的事项完全可以按照“婚内财产协议”执行,“婚内财产协议”具有法律效力。这样做,既可以顺利处理双方的离婚问题,又能有效防止因财产引发的矛盾冲突,防患于未然。

        综上所述,作者认为:对于即将离婚的夫妻,在办理离婚手续之前,首先应当尝试试离婚,不放弃最后一丝希望。这对避免冲动离婚,防止离婚时矛盾更加激化,乃至确保顺利办理离婚手续,都具有非常重要的意义。分居可以使处于紧张关系中的夫妻暂时分离,各自冷静,反省自己的过失。同时,也可以使当事人预先体验离婚后所必须面临的单身生活及独自照顾子女的抚养问题,评估自己是否适应离婚后生活,从而对是否离婚作出抉择。

        试离婚,对于曾经感情深厚的夫妻不失为避免草率离婚的一种优先选择。随着我国婚姻法关于离婚程序的修改,“离婚冷静期”制度的建立,“试离婚”更具有现实的必要性! 


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